抖音微信被制裁，美国律师怎么看？

2020年8月8日晚

嘉宾：

黄律师，美国律师行合伙人。2002年取得纽约州执照，是纽约州律师协会会员，也是美国上庭律师协会会员。执业范围涵盖联邦刑事辩护、 中美投资和贸易等。黄律师在中美业务发展和国际贸易事物上拥有丰富经验，律所协助美国公司在中国投资和业务拓展，在美帮助中国公司进行尽职调查和投资和贸易合规。

介绍：

行政命令是一个政策方针的说明，不是法律，特朗普比较喜欢利用行政命令，因为他跟国会不合所以立法比较困难，所以经常使用行政命令。行政命令很多也受到法律的挑战，很快被推翻，当时的禁穆令，一个星期后就被推翻了，不过最后在最高法得到了通过；近期推一个禁止留学生的行政命令，很快就被哈佛和麻省理工联合起诉了，就没有通过。

tiktok和wechat的禁止有一定的的延续性，和之前19年开始的一系列政策是一脉相承的。而且很多政策说明是比较模糊的。

美国公司禁止与腾讯和字节跳动发生任何transaction。对transaction的定义比较难界定，外部和内部，outside transaction，股权的转让类的交易，比如有45天的期限，股权的交割在期限内完成交易；inside transaction，这是应用内部之间的过程，比如微信发信息、支付、公众号等都被视为内部的transaction，就不能使用，这点是大家现在最关心的。wechat在美国还是一个小众产品，美国对反垄断的执行也是选择性执行。如果禁止内部交易，那么app就要下架，但是之前下载的可以继续使用，禁止之前已经下载app是违反宪法的，就看美国的华人团不团结，如果联合起来或者企业发起诉讼，是可以告他违法的。

还有美国企业不能在app上做广告了，包括下载的时候通过的协议等也不能通过了，外部循环交易对公司股权之类层面的影响，内部循环的禁止是问题比价大的，影响用户的使用了。

大背景是美国觉得和中国的全面接触是失败的政策，所以现在反思，就要和中国脱钩。之前已经开始搞贸易脱钩，最近又扣押了一些军人，科技脱钩从19年就开始了，中国电信之前在美国是有运营商牌照的，现在也根据对等原则也要禁止，给了中国电信2个月的时间投诉，但是应该肯定要取消执照了。

美国做这些是引用的《国家经济权利法》，一般是针对敌对国的，历史上是针对伊朗和北韩才用的，之前对俄罗斯都很少用，现在对中国的制裁经常用这个法律，美国第一次是用到华为上，从这点来看说明交恶的程度已经很大了。

美国对威胁国家安全的公司也会有一系列政策，是一种司法霸权。有很多工具箱里的工具随时来用，比如一些行贿之类的理由，比如之前对付一个IMF的法国籍委员和世卫组织的秘书。

美国针对是腾讯控股整个公司，对于美国公司的一些持股是否也要禁止需要45天之后观察，之后美国商务部长的解释很重要。腾讯可能的法律风险：是否行贿，是否涉及伊朗和北韩等国家安全问题。

对腾讯的制裁比字节还多一条13873总统令，不能参与美国信息基础和通讯基础设施的并购交易，这个连45天的宽限期都没有。

个人的一些基层感受：美国的疫情没有那么严重，特朗普认为大学和CDC是被民主党控制的，数据已经成了大选的政治工具。个人去医院发现医院里没啥人。

Q&A

1、如果是针对腾讯和头条公司，那么美国企业在中国是否也不能有任何的交易？

严格意义来讲可能是的，需要这些公司的法务谨慎处理，美国公司有可能就会处于谨慎原则先暂停和腾讯的合作。

2、中国的苹果手机是否也要下架这些app？

理论上是的，但是也需要看相关司法解释。苹果公司的司法部门是非常强势的，需要苹果公司做一个判断，是抵制美国政府还是撤出中国市场。苹果公司下周就可以挑战，起诉总统和政府，认为行政令违反宪法，立案后的第二天，可以先拿个禁止令，应用可以先正常使用，打官司的时间可能持续两三年到四五年，期间都可以正常使用。

3、新的总统是否可以废除老总统的法案？

是的，上任后的第二天就可以。

4、法律试用的范围？

需要看法律本身，就是针对腾讯和字节公司整个生态链。

5、对持股的游戏公司股权处理方法？

如果强制处理是违反ATA法的，行政程序法，对公司有重大伤害的政策必须有30天到60天的公示，公司可以投诉、起诉，比如针对中国电信的就有一个公示期。这也是一个起诉点，没有一个公示的过程。理论上腾讯下周一就可以起诉，然后暂时停止这个行政令。

6、禁止令的主体是美国的企业和个人，范围多大，包不包括美国的子公司？

原文包括branches，理论上是包括这些子公司、分支机构的。

7、脱钩的民众基础？

支持率还是很高的，估计75%以上。

8、中国制造的商品在美国会有抵制吗？

目前是有这种情况的。

9、腾讯和头条制裁方式与华为的差异？

华为是牵扯到国家安全了，国家安全的范围非常泛的标准，有7条（团结盟友打击美国、经济权利、军事、反恐、关键性基础设施、情报、反情报打击外国对美国国内的安全有威胁等），腾讯和头条目前还没有按照牵扯到国家安全处理。